Le indagini difensive penali costituiscono uno strumento innovativo per la gestione di alcuni rischi aziendali, soprattutto alla luce della previsione di cui all’Art. 391nonies che consente che esse siano svolte anche nella eventualità che si instauri il procedimento penale.

Cosa significa?
Significa che esse possono essere utilizzate per la predisposizione di denunce/querele/esposti (cioè confezionamento della notizia criminis) quando l’azienda è potenzialmente parte offesa del reato. Possono altresì essere utilizzate per la predisposizione di memorie, quando l’azienda o suoi rappresentanti possono essere chiamati a rispondere di reati.
Per citare alcune ipotesi applicative:
predisposizione di una memoria per neutralizzare con anticipo il rischio di un procedimento 231, (da utilizzarsi se necessario) che dimostri l’inesistenza dei presupposti dell’ “interesse o vantaggio” o l’aggiramento di prassi e procedure aziendali da parte del manager indagato per il reato presupposto o, ancora e più in generale, l’esistenza de facto o formale, di un modello organizzativo di prevenzione, seppur aggirato;
predisposizione di una memoria (con approccio proattivo) per contrastare iniziative ad esempio di un dipendente che intenda avviare in sede penale iniziative contro l’azienda;
predisposizione di una denuncia/querela nei confronti di un fornitore, di un dipendente etc…. che potrebbe tranquillamente non condurre ad alcuna iniziativa ma agevolare la conclusione transattiva.

Chi può condurle?
Il titolare del potere/dovere di indagini difensive penali è l’avvocato penalista. Ma di fatto l’attività, soprattutto nel caso di indagini difensive preventive, si configura soprattutto come una attività da fraud auditor. Pertanto la soluzione migliore sarebbe, aldilà della formalizzazione di un mandato ad un difensore penalista, affidare al fraud auditor, conoscitore dei meccanismi aziendali, il coordinamento delle attività.
Quali presupposti?
I presupposti di legge necessitano di trovare un momento di deployment in una specifica procedura aziendale collegata alla gestione del whistleblowing ed alle segnalazioni al collegio sindacale, preposto al controllo ed all’ODV 231.
Peraltro l’adozione di una specifica procedura e la sua diffusione nei termini più opportuni, e nel rispetto della cultura aziendale, costituisce già in sé un eccellente strumento di prevenzione.
Quali attività è possibile esperire?
Il focus delle indagini preventive è costituito dalle assunzioni di informazioni (interviste) i cui contenuti hanno valore probatorio non diverso dalle assunzioni di informazioni del pubblico ministero e della polizia giudiziaria.

Altri atti sono :
le richieste di informazioni alla PA
gli accertamenti tecnici
(...e non è poco ).

Il nostro metodo è procedere su mandato delle aziende clienti, alle verifiche interne (fraud audit) anche nell’ottica di individuare vulnerabilità del sistema di controllo interno (cosa ha facilitato la frode?), suggerirne le soluzioni e tracciare le prime ipotesi. Quando necessario per completare, in termini di litigation support, l’indagine, JConsulting si prende cura di conferire per conto del nostro cliente incarico per accertamenti esterni ad agenzie di investigazioni selezionate e di nostra fiducia o a difensori penali per l’espletamento di indagini difensive preventive.

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